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物的担保

2015-05-29 11:13:32 来源: 点击:

什么是物的担保

    物的担保是指债务人或第三人以特定的财产或财产权利作为债务人履行债务的保障, 债务人不履行 债务时,债权人得对作为担保物的特定财产进行处分并使自己的债权优先受偿。

物 的担保的类型

    物 的担保包括移转物的所有权或其他权利的权利移转型的物的担保和不移转 物的所有权或其他权利的限定物权型的物 的 担保两种形态。

    1、移转物的所有权或 其他权利的权利移转型的物的担 保

    移转物的所有权或其他权利的权利移转型的物的担保,是指以移转标的物的所有权或其他权利来担保债权实现的担保方式。这种担保方式并不是在标的物上设定限定物 权来担保债权,而是转移标的物的权利归 债权人,即一 旦债务人不清偿债务,标的物的所有权或者其他权利直接归属 于债权人。从各国法律规定看,权利移转型物的担保主要包括让与担保、卖渡担保、代物清偿预约、所有权保留等。

    2、不 移转物的所有权或其 他权利的物的担保

    不移转物的所有权 或其他权利的物的担保,是指在第三人或债务人 的一定财产上设定一定权利的物的担保。为担保债的履行 而在一定财产上设定的权利,称为担保物权;在其上设定担保物权的财产称为担保物。享有担保 物权的债权人在债务人不履行债务时 得优 先从担保 物的变价中受偿。可见,担保物 权是以 确保债权的实现而设定的,以直接取得或支配特定财 产的交换价值为内容的一种物权。我国《民法通则》中规定的担保物 权包括抵押权和 留 置权 。而《担保法》中区分了抵押权与质权,规定了抵押权、质权和留置权三种担保物权。抵押权、质权一般是由当 事人自行设定的,所以称为约定担保物权。留置权是直接基于法律规定 的条件而发生的,因此称为法定担保物 权。另外,在《海商法》、《民用航空法》及其他法律中还规定了  优先权。

    在各国 法上一般都规定了定金担保。定金担保为物的担 保还是另外的担保 方式?对此有不同的观点。有的认为,定金为金钱担保,不属于物的担保;也有的认为,定金也可归于物的担保,因金钱也属于物,定金担保可归入权利移转型的物的担保,但属于物的担保的一种特殊形态。

物的担保的特点

    物的担保是以特定的财产来担保债务的履行,物的担保一经设定,被担保人(债权人)即取得了抵押权、质权或留置权。抵押权、质权、留置权均为以担保债务履行为目的的担 保物权。担 保物权 具有物权性而有别于债权,又具有担保性而有别于 所有权及用益物权。物 的担保的性质与特点,是通过由此而产生的担保物权来体 现的。担保物权具有下列基本性质与特点:

    1、从属性

    担保物权 以确保债务清偿为目的而设立,故原则上以有债权 存在为前提。担保物权与所担保的债权形成主从关系,具效力、设立、转移、消灭皆从 属于债权。不过,抵押权的设立不以既存债权为 必要条件,对将来的债权或附条件的债权亦得预先设定抵押权,在最高额抵押中, 所担保的债权也是在抵押关系设定后才确定的。即使如此,于抵 押权实行之际,则 仍须以债权存在为必要。 故依附于债权的从属性,仍不失为担保物权的基本属性之 一。

    2、不可分性

    这是指债权人于其 全部债权受清偿以前,得就担保物之全部行 使其权利;担保物的一部分灭失  以及债权分割或一部分转让、受偿,担保物权不受影响。不可分性具 体表现在:担保物部 分灭失时,其余部分仍然担保全部债权;担保 物因共有物分割等原因而分属于数人 时,分 割部分仍各担保债 权之全部;债权之一部分因清偿、抵销、混同等原因而消灭时,并不相应地消减抵押权,债权人就剩余债权仍得就担保物之全部主张担保物权; 债权之一部分分割 或转让时,担保物权不因而分割,数债权人按债权额共享原来之 担保物 权。

    3、特定性与公示性

    担保物权之特定性是指担保物及其所担保的债权须是特定的。担保物可以是不动产、动产或财产权利,由于担 保物权于一定条件下有执行的必要,因此 担保物需与担保人的其他财产区分开而特定化出来,以确保特定债权的 实现。担 保物之特 定性 原 则 上要求从担保设立时担保物即为特定,但在企业财产抵押及浮动担保等情况下,担保物之交 换价值于担保物权实行 时方为特 定亦可。担保物权所担保的债权也须是明确的、具体的,它不能笼统地担保债务人的一切债务。在最 高额抵押中,所担保的债权具体数额虽在将来方确定,但 其所担保的债权种类、范围及最高债权额仍须在担保物权关系设立时通过合同予以明确。

    为保护善意第三人的 利 益、维护交易 的秩序,法 律要求担保物权之设 立及担保物须通过一定的公示 方 法为他人所知晓。在质权及留置权,担保物之移转占有本身即具有了公示性,而在不移转担保物之占有的抵押关系中,法律要求办理抵押物登记 以为公示。担保物权之特定性要求,正是通过公示性原则来实现的。无公示性之物的担保,因无公信力而不为法 律所承认和保护,不得对抗第三人。

    4、流通性与价值权性

    由于担保物权的实行要将担保物折价或变卖、拍卖,因而担保物应是可让与的物,即具有流通性。凡法律规 定禁止流通和禁止强制执行的财产,不得作为担保物。以 法律限制流通的财产作担保物的,于担保物权实行时,应依法由有关部门收购,债权人得就其价款 优先受偿。

    担保物权, 以债务人不履行债务时债权 人得依法取得 担保物之变价 价值(交换价值)为内容,而不象一般物权以对物之实际支配、使用、收益为内容,故担保物 权具有价值权的属性。担保物权的价值 权性,决定了担保物须具有流通性、担保物或其交换价值须具有特定性,也决定了“死押”、“流质”之  类约款的无 效性。

    5、追及性与物上代位 性

    担保物权为物权之一种,自具有物权之追及性,即当债务人不履行债务时或于担保物被他人非法占有时,担保物权人(债权人)得追及物之所在、索回担保物以保全其债权。

    物上代位性,是指当担保物因他人之侵害而灭失、毁损时,债务 人所得之赔偿金应作为代位物继续为债权之担保,债权人得对 该代位物优先取偿。对于债务人转让担保物所得价款以及担保物因有损坏、贬值之虞而提前处分所得之价款或担保人另 行提供的 担保物,债权人亦 同样有物上代位权。

    6、支配性 与优先受偿性

    担保 物权人对担 保物的支 配性 并不 是指其对担保物的实际占有 与控制(如抵押权人对抵押物即不为占有),而是指其对担保物在处分上的支配性。当债务人不履 行债务时,债权人无须经担保人同意,亦无须 借助担 保人的积 极行为,而可依法独立地、直接地处分担保物以实现其权利。

    担保物权之优先受偿性,是指当债务人不履行 债务或破产时,担保权人得以担保物之变价价值优先于其 他债权人而受清偿。正 是这种优先受偿性,使得物的担保成为一种最可  靠的担保方式。

物的担保的方法

    各国法律上较为一致地规定的物保方法有抵押、质押、留置三种。

    1、抵押

    物保 方法中之抵 押,是指债务人或者第三人不移转对特定财产的 占有,将该财产作为债权的 担保。因抵押物的不同,抵押有不动产抵押与 动产抵 押之分。各国 法律上均规定有不动 产抵押制度,但某些国家法律上不承认动产抵押。

    2、质押

     物保方法中之质押,是指债务人或者第三人将其特定的财产移交债权人占有,将该财产 作为债权的 担保。因质押物的不 同,质押分为不动产质 押、动产质押、权利质押三种。不动 产之用益质仅在少数国家法律上有规定, 而动产质与权利质则为各国 法律所公认。其中权利质因出 质之财产权利的性质不同,又有债权质、质权质(转质)、票据权利质、股份权利质、知识 产权之财产权质等分类,但各国法律上关于权利质的范围与种 类的规定,未尽一致。

    3、留置

    物保方法中之留置,是指在特定的合同关系中,债权人按 照合同约定占有  债 务人的动产,债务 人不按照 合同约定的期限 履行债务的,债 权人有权依法留置该财产,以  该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款 优先受偿。留置作为法定 的担保方式,仅在保管、运输、加工承揽等特定的几类合同关系中存在,且原则上仅限于对动产适用,惟有少数国家承认债权人对 其修缮、建造之建 筑物等不动产亦有留置 权或优先权。

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